הנחיות רשות המיסים בנוגע להיבטי המס שיחולו בהשקעה בחברה באמצעות SAFE (Simple Agreement for Future Equity)

ביום 16 במאי 2023, פרסמה רשות המיסים עמדתה בעניין משטר המיסוי שיחול על השקעה בחברה באמצעות הסכם SAFE (להלן: "עמדת רשות המיסים").

הסכם השקעה מסוג SAFE  הינו הסכם בין החברה לבין המשקיע אשר נועד להגן על המשקיע מפני חוסר הוודאות בדבר שוויה של חברה מיזמית, ומאידך לאפשר לחברות בתחילת דרכן לגייס הון באופן מיידי.

בעסקאות SAFE מוזרם הון לחברה באופן מיידי על ידי המשקיע אך הקצאת המניות בגינו תתבצע במועד מאוחר יותר כאשר יוסכם על שווי מניות החברה במסגרת גיוס הון עתידי משמעותי ורחב יותר. בתקופה בין הזרמת ההון עד להמרתו למניות, ההון לא נושא ריבית ובעת ההמרה המשקיע מקבל הנחה ביחס ההמרה לעומת המשקיעים אחרים בגיוס ההון, ההנחה כאמור לעיתים סווגה ע"י פקידי שומה בדיונים שונים, כהכנסה מריבית בידי המשקיע.

במסגרת חוזר זה, קבעה רשות המיסים, כי בכפוף לתנאים ומגבלות כפי שיפורטו להלן עסקאות SAFE יחשבו כמקדמה על חשבון מניות, ולא כהלוואה. ולכן:

 (א) במועד ההמרה בידי המשקיע – לא יחול אירוע מס על מרכיב ההטבה , מרכיב ההטבה לא יחשב כריבית, ולפיכך ולא תחול על החברה חובת ניכוי מס במקור.

(ב) במועד מכירת המניות – יראו כתמורה עבור מכירת מניות כל תמורה אשר יקבל משקיע עבור מימוש המניות.

להלן מאפייני החברות אשר עושות שימוש בעסקאות SAFE ואליהן מתייחסת עמדת רשות המיסים:

1. חברות פרטיות תושבת ישראל הפועלת בתחום התעשייה עתירת הידע (הייטק);
2. מרבית הוצאות החברות הינן בתחום המחקר ופיתוח או יצורם או שיווקם של מוצרים אשר פותחו על ידן במסגרת פעילות המחקר ופיתוח;
3. עיקר שווים של נכסי החברות אינם זכויות במקרקעין או זכויות לניצול משאבי טבע בישראל וכו';
4. החברות לא ביצעו גיוס הון לפי שווין שלושה חודשים טרם חתימת הסכם ה-SAFE;

להלן התנאים העיקריים של חוזה השקעה מסוג SAFE לפי עמדת רשות המיסים:

1. תקרת ההשקעה עבור משקיע אחד אינה עולה על 40 מיליון ש"ח;
2. זכות המשקיע להעברת זכותו בהסכם SAFE, עובר לאירוע המרה מותנה באישור החברה;
3. החוזה בין הצדדים אינו נקרא הסכם הלוואה/חוב;
4. ההמרה למניות החברה תהא אך ורק בהתאם למנגנון שנקבע בהסכם מראש;
5. למשקיע לא קיימת הזכות להחזר כספי ההשקעה שלא דרך המרת מניות או קבלת תמורה צפויה במסגרת מכירה של כלל המניות בחברה;
6. אם כספי ההשקעה יוחזרו למשקיע הוא יהיה זכאי לקרן בלבד;
7. אין בהסכם SAFE התחייבות של החברה כלפי המשקיע לקבלת תגמול בכסף או בשווה כסף;
8. ההנחה למשקיע באירוע ההמרה, אינו משתנה כפונקציה ליניארית של הזמן;
9. לא הוטלו שעבודים או עיקולים על נכסי החברה או ערבויות לטובת המשקיע;
10. החברה לא תדרוש לצורך מס הוצאות מימון, בין אם בדרך של הוצאות מימון, היוון עלויות מימון ובין אם כתוצאה משערוך ההתחייבות או בכל דרך אחרת;

אירועי המרת הסכם ההשקעה מסוג-SAFE למניות ומימוש המניות  על ידי המשקיע הינם כדלקמן:

1. המרת ה- SAFE למניות ("אירוע המרה") תתבצע במסגרת גיוס הון לחברה שבו לפחות 25% מסכום ההון שגויס אינו בקרב משקיעי SAFE;
2. מכירת המניות שהונפקו במסגרת הסכם SAFE, וביחס לעסקאות SAFE שנחתמו עד 30 יום ממועד פרסום ההנחיות, תהיה בחלוף של לפחות (א) 12 חודשים ממועד החתימה על ההסכם או (ב) 9 חודשים ממועד אירוע ההמרה למניות;
3. על אף האמור בסעיף 2 לעיל, מועד מימוש המניות יכול להיות לאחר תקופה קצרה יותר, ככל שבעסקה מתקיימים כל אלה:
   1. מכירת המניות היא על ידי מרבית בעלי המניות בחברה (לפי מבחן מספר בעלי המניות, וללא התחשבות בבעלי אופציות ובמכירת אופציות או מניות שמקורן במימוש אופציות של עובדים או יועצים של החברה);
   1. תשלום התמורה בעסקה הוא על ידי רוכש המניות (צד ג' שאינו קשור לחברה או בעל מניות שאינו מחזיק ביותר מ-25% ממניות החברה) ולא על ידי החברה;
4. במסגרת מימוש המניות המחיר אותו מקבל המשקיע זהה למחיר שמקבלים בעלי מניות מאותו סוג (בנטרול ההטבה הקבועה מראש במסגרת הסכם ה-SAFE);

לאור  עמדת רשות המיסים, מומלץ לבחון הסכמי SAFE שנחתמו בעבר על מנת לבדוק עמידה בתנאי רשות המיסים כפי שפורטו לעיל, וכן לכלול את התנאים הרלוונטיים בהסכם SAFE שיחתמו החל ממועד פרסום עמדת רשום המיסים.

ככל שבמועד ההמרה לא מתקיימים התנאים המפורטים בעמדת מס הכנסה, אין בכך כדי לסווג בהכרח את העסקה כהחזר חוב ואת ההטבה כריבית, אלא כל מקרה יבחן לפני נסיבותיו.

מאידך, גם עמידה בכל תנאי עמדת רשות המיסים, אין בה כדי להבטיח כי רשות המיסים תראה ב- SAFE השקעה הונית, ופקיד השומה עדיין יהא רשאי לבחון את הנסיבות הספציפיות של המקרה והמשקיע. למשל, בשל היותו של המשקיע דירקטור או עובד בחברה, העסקה תסווג כעסקת אקראי בעלת אופי מסחרי וכיו"ב.

עמדה זו תחול על כל העסקאות שנחתמו או יחתמו עד ה- 31.12.2024 או עד להנחיה אחרת שתפורסם ע"י רשות המיסים, לפי המוקדם.

מזכר זה כולל מידע כללי בלבד ואינו מהווה ייעוץ משפטי או תחליף לייעוץ משפטי. מזכר זה מוגש כשירות ללקוחותינו, תוך הבהרה שבכל מקרה ספציפי יש לקיים דיון נפרד לגופו של עניין. צוות מחלקת המיסים ישמח לעמוד לרשותכם בכל שאלה בטלפון: 03-3075000.

בברכה,
מחלקת מיסים, שבלת ושות':
מירי ביקל, שותפה
ורד מלר, שותפה
אברהים אטח, שותף
אלי יזרעאלי, עו"ד

האמור במזכר זה ניתן כמידע כללי בלבד, ואין להסתמך עליו בכל מקרה פרטני ללא ייעוץ משפטי נוסף.